美國破產重整制度及破產法第十一章解讀

2009年05月29日11:52  來源:

  美國的破產重整制度

  美國破產法中的重整制度是在20世紀逐漸發展起來的。美國1898年破產法,除清算內容外,原來只有和解的規定。人們在實踐中逐步認識到,這種規定只能解決簡單的債務和解案件,為了適應復雜案件的處理,他們逐步建立了臨時接管制度,並施行多年。

  根據美國破產法,重整程序分為債務人提出的自願重整和債權人提出的強制重整。債務人提出自願重整申請的條件與提出清算申請的條件是一樣的,即實際上不需要任何條件。只要債務人認為自己需要整頓並希望進行整頓,他就可以提出申請。因此,美國破產法對債務人(包括出資人)申請重整沒有特別條件限制。

  什麽是破產保護

  美國《破產法》管轄著公司如何停止經營或如何走出債務深淵的行為。當一個公司臨近山窮水盡之境地時,可以援引《破產法》第十一章來“重組”業務,爭取再度贏利。破產公司,也就是“債務人”,仍可照常運營,公司管理層繼續負責公司的日常業務,其股票債券也在市場繼續交易,但公司所有重大經營決策必須得到一個破產法庭的批準,公司還必須向證券交易委員會提交報告。

  如果依據《破產法》第七章申請破產,公司全部業務必須立即完全停止。由破產財產托管人來“清理”(拍賣)公司資產,所得資金用來償還公司債務,包括對債權人和投資人的債務。

  一般來講,如果公司申請依據《破產法》第七章破產,股民手中的股票通常變成廢紙一張,因為如果破產法庭確認債務人無清償能力(負債大於資產),就可不歸還股東投資。此外,公司資產經清算優先償還有擔保債權人和無擔保債權人後,往往所剩無幾。

  多數上市公司會按照《破產法》第十一章申請破產保護,而不是第七章直接進行破產清算,因為他們仍希望繼續運營並控制破產程序。第十一章規定了一些復興公司業務的程序,也確有一些公司重組計劃成功,重新開始贏利。但有些公司最後還是以清算告終。

  相關資料顯示,按《美國破產法》第十一章的安排,無力償債的債務人若成功申請破產保護,將可保住企業的財產及經營的控制權。這種安排給予債務人和債權人相當大的彈性合作重組公司,以期公司能起死回生。

  美國次貸危機近日進一步加深。前些日,有158年歷史的雷曼兄弟宣布申請破產保護——而目前這家美國第四大投行的倒下已經波及了其在華業務——雖然雷曼中國的聲明中表示破產保護的只是母公司,上海辦事處的運行一切正常,但是華安基金還是發布了其國際配置基金的相關風險提示,稱雷曼破產一事可能導致其無法開展正常贖回業務。另外,雷曼亞洲期貨證券業務已經停業,港交所也暫停了雷曼權證在港交易,之前雷曼兄弟在中國的大量投資也可能受到波及。

  一般來講,如果公司申請依據《破產法》第七章破產,股民手中的股票通常變成廢紙一張,因為如果破產法庭確認債務人無清償能力(負債大於資產),就可不歸還股東投資。此外,公司資產經清算優先償還有擔保債權人和無擔保債權人後,往往所剩無幾。

  《美國破產法》第十一章是什麽?

  《美國破產法》第十一章是在法庭的保護之下在滿足債權人債權要求之前,給予公司時間重組其業務及/或資本結構。 與傳統意義上的破產或清算(第七章)不同,進入第十一章破產保護程序的公司業務照常進行,且其目標是通過這一程序產生一個有持續發展力的、財務更健康企業。

  為什麽?

  公司申請第十一章破產保護有不同的原因,但是總體上來說,他們是在解決財務問題的同時保護公司的資產- 例如債務過高、流動性不足、不合理的合同要約、以及/或處理不了的負債。這一程序有時也被公司用來自由出售資產以及免除相關義務。

  怎樣做?

  第十一章破產保護是一個法律流程,公司向聯邦破產法院遞交申請,並根據《美國破產法》第十一章進行重組。該程序將啟動一個法律機制,被稱為“自動凍結”, 就是臨時禁止債權人采取措施收回破產申請之前他們擁有的資金或財產。自動凍結也臨時禁止對公司的任何法律訴訟。取消自動凍結需要指定法院的授權,大多數情況下要在第十一章破產保護流程結束之後。

  對員工有什麽影響?

  作為申請第十一章破產保護的慣例,公司將得到法院的批準繼續向員工提供常規的福利待遇。除此之外,美國聯邦法律保護401(K)儲蓄計劃以及養老金固定計劃中的資金,公司的債權人不得提取該部分資金。

  對用戶和供應商有什麽影響?

  申請第十一章保護的公司通常都能繼續履行其對消費者的義務。同樣,在申請保護之後,按照當前條款,也通常能夠向供應商支付其所提供的產品或服務的費用。但是“自動凍結”通常禁止公司在沒有法院授權前提下支付破產保護申請之前所收到的產品和服務的款項。正是由於這個原因,在破產保護過程中,公司的供應商變成公司的債權人是很常見的。

  公司如何走出第十一章破產保護?

  第十一章流程在法院批準重組計劃後終止。 重組計劃將公司的經濟價值分配到債權人,如果可能,股東。這一計劃通常由公司和債權人共同制定。

  什麽是363條款

  363條款是《美國破產法》第363條, 該條款允許企業通過進入法院監管程序,以保護所有相關方的利益為條件,盡快出售資產.不同於那種耗時數年的典型的破產程序, 363條款的優點是快速, 公司將可以在30至60天內走出破產陰影。

  相關知識

  英國的破產重整制度

  為了改變以往個人破產程序與公司破產程序相分立的體制,英國國會於1986年頒布了《1986年無力償債法》,把1985年無力償債法(關於個人破產)和1985年的公司法(關於公司破產)的有關條文在修改和補充的基礎上加以合並,成為既適用於公司又適用於個人的統一破產法,其中涉及公司拯救與再建的是第1章“公司自願償債安排”和“管理命令”。共包含了20條的第2章是完全新設的,實際上為一套重整程序,其基本框架為:陷入債務困境的公司可以向法院申請一道管理命令;法院發出管理命令後,有擔保和無擔保的債權人均不得(或中止)向公司追索債務;公司得在法院任命的管理人的管理和監督下繼續進行營業;管理人提出關於自願償債安排的建議,交債權人會議審議通過,並報法院認可。同一年,英國還頒布了《1986年公司董事資格取消法》和《1986年無力償債規則》,以作為《1986年無力償債法》的配套立法。

  如上所述,英國破產法第一章的規定涉及公司的拯救與再建,即“公司自願安排”與“命令管理”。其中,“公司自願安排”類似於債務人自願申請重整。根據《英國破產法》的規定,“公司的董事”可以根據規定向公司及公司的債權人提出重整的建議。另外,管理人(存在有效管理令的情況下)和清算人(在公司解散時)可以申請重整。顯然,英國破產法對債務人申請重整也沒有規定特別的限制條件。

  法國的破產重整制度

  法國在1967年的破產法改革中,曾在破產程序的範圍內采取過一些保護困境企業的措施,但收效有限。1984年,法國84-148號法律修改公司的有關規定,設立內部預警與和解清理程序,前者旨在使企業及時發現財務危機預兆並采取措施防止惡化,後者旨在使企業與主要債權人達成延期償還和削減債務協議。

  根據法國的破產重整制度,“凡不能以其可支配的資產償還到期債務的,開始進行司法重整程序”,“開始進行該程序的申請應由債務人在前款所致的停止支付之後15日內提出”。 在法國破產重整制度中,債務人提出重整的申請沒有受到其他條件的限制。

  日本的破產重整制度

  1952年,在占領軍的幹預下,處於戰後經濟復興期的日本制定了《公司更生法》,基本上全面移植了當時美國破產法中的重整制度。該法雖於1967年經過較大修訂,並在施行過程中取得了相當好的效果,然而隨著時代和經濟的發展已經顯得有些落後。此外,在日本可以用於困境企業的再建於復興的還有《和解法》和商法中的公司整頓程序;不過現在也已經變得有些陳舊。

  我國的破產重整制度及其缺陷

  重整制度因其貫徹“企業拯救理念”已成為現代破產法的重要程序制度,它賦予了企業重生的機會,使破產法並不僅僅意味著企業的死亡,更意味著企業的涅磐。重整制度旨在對企業進行法律上的拯救,它的引進體現了我國破產立法日趨國際化、成熟化的特點。“新破產法”對重整制度的規定,從整體看較為完善,但在對其如何正確理解與具體實施方面還存在一些值得繼續研究探討的問題。

【作者:綜合報道 來源:騰訊】 (責任編輯:劉晗陽)
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